De meest populaire rechtsvorm voor Nederlandse ondernemers in Duitsland is de GmbH (Gesellschaft mit beschränkter Haftung). Deze rechtsvorm is op veel punten vergelijkbaar met de Nederlandse bv. De reden waarom de GmbH zo populair is, is dat de aandeelhouders en de bestuurder(s) in principe niet aansprakelijk zijn voor handelingen die namens de GmbH worden verricht. Overweegt u in Duitsland een GmbH op te richten en/of wordt u tot bestuurder (Geschäftsführer) benoemd? Dan leest u in deze blog waar u zoal rekening mee moet houden.
- Benoeming bestuurder
Als u in Duitsland een GmbH gaat oprichten en een bestuur gaat benoemen, is daarop het Duits recht van toepassing. Dit betekent dat iedere bestuurder, anders dan in Nederland, een natuurlijk persoon moet zijn. Deze persoon hoeft niet de Duitse nationaliteit te hebben of in Duitsland ingeschreven te staan.
Het bestuur (Geschäftsführung) van een GmbH wordt benoemd (en ontslagen) door de aandeelhouder(s) en kan uit een of meer leden bestaan. Ook is het mogelijk om een of meer aandeelhouders in het bestuur te benoemen (Gesellschaftergeschäftsführer).
- Nederlandse bestuurder
Net als in Nederland voert het bestuur van een GmbH de dagelijkse leiding over de onderneming. Zoals aangegeven mag u als bestuurder in Nederland wonen en vanuit Nederland werken. Wel moet u dan waarborgen en kunnen aantonen dat u voldoende zicht heeft op de activiteiten en bedrijfsvoering van de GmbH.
- Vertegenwoordigingsbevoegdheid
De vertegenwoordigingsbevoegdheid is in Duitsland in vele opzichten vergelijkbaar geregeld als in Nederland. In Duitsland kan de vertegenwoordigingsbevoegdheid van een bestuurder naar buiten toe niet worden beperkt. Wel kunt u, als er meerdere bestuurders worden benoemd, bij de benoeming laten vastleggen dat zij alleen gezamenlijk vertegenwoordigingsbevoegd zijn.
Wel is het gebruikelijk een aanvullende managementinstructie (Geschäftsordnung) op te stellen en hierin te laten opnemen dat het bestuur voor bepaalde besluiten of rechtshandelingen de goedkeuring van de vergadering van aandeelhouders (Gesellschafterversammlung) nodig heeft en/of dat de vertegenwoordigingsbevoegdheid is beperkt beperkt tot een bepaald geldbedrag. Leeft de bestuurder deze eisen niet na? Dan heeft dit naar buiten toe echter geen gevolgen, wel kan de bestuurder schadeplichtig zijn naar de GmbH.
- Jaarverslaggeving
Het bestuur van een GmbH moet jaarlijks binnen drie maanden na afloop van het boekjaar een jaarrekening opmaken. De jaarrekening bestaat uit een balans, een winst- en verliesrekening, een bijlage en een jaarverslag. Voor kleine vennootschappen gelden verschillende versoepelingen. Zo hebben zij drie maanden extra de tijd om hun jaarrekening op te maken. Ook zijn zij niet verplicht een jaarverslag op te stellen en hoeven zij de jaarrekening niet door een accountant te laten controleren.
- Aansprakelijkheid
Interne aansprakelijkheid
De algemene vergadering van aandeelhouders mag de bestuurder instructies geven. Als deze instructies in strijd zijn met de wet of de normale bedrijfsvoering van de onderneming mag de bestuurder deze instructies weigeren.
Leeft de bestuurder de (redelijke) instructies niet na? Of handelt hij verwijtbaar, opzettelijk of roekeloos? Dan kan hij intern (jegens de GmbH) aansprakelijk zijn.
Externe aansprakelijkheid
Net als bij de Nederlandse bv is in Duitsland in principe alleen de GmbH aansprakelijk tegenover derden. En net als in Nederland kan de persoonlijke aansprakelijkheid van een bestuurder alleen in bijzondere omstandigheden in beeld komen, als hem een persoonlijk ernstig verwijt kan worden gemaakt.
Voor bedrijven in financieel zwaar weer gelden iets andere regels dan in Nederland. In Duitsland moet een bestuurder binnen drie weken het faillissement van de GmbH aanvragen als:
- Er sprake is van een negatief eigen vermogen; of
- De GmbH niet meer aan de betalingsverplichtingen kan voldoen en dit ook niet binnen een redelijke termijn te verwachten is.
Doet de bestuurder dit niet (op tijd)? Dan is hij aansprakelijk voor de nakoming van verplichtingen die hij is aangegaan op het moment dat hij het faillissement al had moeten aanvragen. Ook is in dat geval strafrechtelijke vervolging mogelijk.
- Treuepflicht
In Duitsland geldt een zogenaamde loyaliteitsplicht (Treuepflicht). Deze verplichting houdt in dat het bestuur niet ten nadele van de GmbH mag handelen en dat bestuurders niet vanuit eigen belang mogen handelen. Zij moeten steeds het belang van de vennootschap voorop zetten.
Grenzeloos advies ontvangen?
Informeer gerust wat we voor u kunnen betekenen.
Heisterborg International
Pliniusstraße 8 & 10
D-48488 Emsbüren
Tel. +49 (0) 5903 / 968900 (belastingadviseurs)
Tel. +49 (0) 5903 / 9689060 (advocaten)
info@heisterborg-international.de